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作家：王婷

单元：山东康桥讼师事务所

磋议面貌：18615210528

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法定代表东说念主轨制是我国公法令中极其进军的轨制之一，《中华东说念主民共和国公法令》第十三条文定：“法定代表东说念主由董事长、履行董事巧合司理担任，并照章登记。公法令定代表东说念主变更，应当办理变更登记。”《中华东说念主民共和国公法令（矫正草案）》照旧审议通过并将公布实施，仍强调法定代表东说念主变更应当实时办理登记。

可是，在实践中，被登记为法定代表东说念主的原因多种种种，有的在与公司无经济利益后仍被登记为担任公法令定代表东说念主。对公司而言，陆续由其担任公司的法定代表东说念主，将可能损伤公司的权益。对公司债权东说念主品级三东说念主而言，由于登记的公示效用，易对其产生相信利益，存在损伤第三东说念主利益的风险。对被登记的法定代表东说念主而言，无法垄断权利后，仍然承担行动法定代表东说念主的包袱，权责不一致，较着有违公正原则。不足时办理登记，严重抵触了公法令法定代表东说念主轨制的精神和本旨。

笔者根据代理磋议诉讼的实验使命拔擢，对诉请涤除法定代表东说念主身份的“请求变更公司登记纠纷”案件磋议讼师使命实务进行归来，鸠合目放学术界、实务界的磋议表面进行学习探讨，并请诸君同仁月旦赐教。

本文按照如下礼貌伸开：率先，对被登记为法定代表东说念主的原因与当事东说念主请求涤除的动机进行分析，谓之是否具有诉的耿介性；然后，对法定代表东说念主变更登记磋议纠纷属于公司自治规模如故法令责罚范围进行分析，谓之是否具有可诉性；再后，对未选出继任者情况下，诉讼能否被救援与履行面对的客不雅贫瘠进行分析，谓之是否具有可履行性；终末，对讼师办理诉请涤除法定代表东说念主身份的“请求变更公司登记纠纷”案件磋议实务进行梳理和归来，以期将磋议讼师业务进一步完善及进展。随文附赠《公司规则模板》，匡助群众更好服务企业客户~

一、诉的耿介性分析

（一）当事东说念主被登记为法定代表东说念主的原因

法定代表东说念主应在一定进度上掌控或影响公司的主见管制。本文谋划的“被登记”为法定代表东说念主，是指无法垄断法定代表东说念主权利仅在企业信息公示登记中表露为法定代表东说念主的情况。在实践中，当然东说念主“被登记”为法定代表东说念主的原因，不错归结为以下几类：

1、纯冒名型。是指公司登记的央求东说念主，冒用被登记东说念主的身份信息，欺骗企业信息公示登记。对此，国度商场监督管制总局早在 2019 年 6 月 28 日就颁布了《国度商场监督管制总局对于取销冒用他东说念主身份信息取得公司登记的带领见识》（国市监信[ 2019 ] 128 号），通过取销登记的面貌，责罚冒名登记问题。

2、奉求关系型。是指基于或昭示或默许的奉求关系，被登记东说念主对登记之事知情况且同意，被登记东说念主被登记于公司登记机关。不错分为以下三种：

（ 1 ）基于书面奉求。一般由奉求方和被奉求方（被登记东说念主）签署条约，具体默契单独的《代为担任法定代表东说念主条约书》或《代执股条约书》等材料中的代为担任法定代表东说念主条件。

（ 2 ）基于职工身份，无书面奉求。系被登记东说念主和公司或关联公司之间存在行状关系，职工在任期间根据公司指令登记为法定代表东说念主，常见于公司的管制层东说念主员担任法定代表东说念主，以及母公司指令职工担任子公法令定代表东说念主，职工无实验权利仅出当今企业信息公示登记的，两边之间往往无书面文献商定磋议权利义务。

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（ 3 ）借用证件，无书面奉求。被登记东说念主系将我方的证件出借，借用东说念主执被登记东说念主的身份证件办理企业信息公示登记，两边之间往往莫得书面文献对权利义务进行商定，其性质亦属于奉求关系。

3、股权或限度权转念型。此类案件多与公司纠纷案件关联，举例：股权转让方在转让股权之后拒不合营受让方办理工商变更登记；证实之前行动公司登记事项依据的有策划不诞生或无效，恢规复企业信息公示登记；凭新的有策划央求变更公司登记等。也有讼师以为有的登记为公司的鼓动，只不外其股权多开始于转圜的股权巧合说是“干股”。严格来讲，此类案件中，不是被登记为法定代表东说念主，或不是只是被登记为法定代表东说念主，而是其他公司类纠纷导致的担任法定代表东说念主的情形。

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（二）当事东说念主请求涤除的原因

在特定情况出现后，被登记东说念主但愿将登记信息涤除。原因一般为：一是被登记为法定代表东说念主的基础关系断绝，在奉求关系型中尤为较着。二是公司的主见现象不闲居，如被列入额外主见目次、被清除买卖牌照，公司堕入纠纷诉讼以致被强制履行，被登记东说念主面对信用风险，以致广宽的债务风险。被登记东说念主受限于公法令的任职限定规则，被登记东说念主无法在其他公司担任法定代表东说念主、高档管制东说念主员、监事。公司成为失信被履行东说念主，公法令定代表东说念主照章被采纳限定高阔绰措施等，被登记东说念主为了摈斥这种参与商场行为、阔绰行为的遏制，从而要求涤除法定代表东说念主登记信息。

为讲解具有诉的耿介性，排除当事东说念主不是为了坏心侧目包袱而要求涤除法定代表东说念主身份，原告应当讲解告状时照实无法掌控或影响公司的主见管制，无法垄断法定代表东说念主权利，举例未实验参与公司主见管制、被登记为法定代表东说念主的原因关系照旧罢了，他东说念主行动代表公法令东说念主进行主见行为，他东说念主掌管公司牌照、钤记，对外代表公司开展主见等；基于职工身份担任法定代表东说念主的，提供与公司或关联公司之间行状关系袪除或断绝的左证。

二、可诉性分析

法定代表东说念主变更登记中，存在公司自治与法令面貌介入的分野。以私法自治解读公法令，是正确的表面发轫，但也存在穷尽里面道路时以法令面貌责罚的必要性，即法令搅扰的必要性。是以，对于该问题的可诉性分析，主要聚焦于法定代表东说念主变更登记属于公司自治规模如故法令责罚规模。

（一）实务中对于是否属于法院受理范围的辞别，照旧日渐长入

早年间，对于涤除法定代表东说念主登记的争议纠纷是否属于法院受理范围，在法院判决书中照实存在审判不雅点不长入的情况。曾有不雅点以为，变更公法令定代表东说念主属于公司里面自治的规模，东说念主民法院不应介入公司自治，在公司未作出法定代表东说念主变更有策划之前，不具有可诉性。

但连年来，以为该等纠纷属于东说念主民法院的受案范围的不雅点照旧成为主流不雅点。诚然时常情况下，公法令定代表东说念主变更应该由公司议事机关来决定，照章选出新的法定代表东说念主并实时办理变更登记是公司应当承担的法界说务。

但是，当被登记东说念主担任法定代表东说念主的原因断绝后，如被登记东说念主并非公司鼓动，即无法通过召集鼓动会就法定代表东说念主的变更事项作出有策划，此时若东说念主民法院不予受理原告的告状，则原告因此所承受的法律风险将执续存在，而再无任何救济道路。

从“诉的利益”的角度分析，证实该等纠纷系对等主体之间的民事争议，欧博体育注册属于东说念主民法院受理民事诉讼的范围。法令审判行动保护利益的终末一皆樊篱，证实该类案件具有可诉性，体现了法律所袭取的公正、正义的价值取向。对此，最妙手民法院在（ 2020 ）最高法民再 88 号案件中的表述，给类案提供了审判参考依据。

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（二）应以穷尽公司里面救济措施为前提

部分法院在处理该类案件时，往往会系念过分介入公司里面自治的问题，因此选拔执严慎保守格调，故原告应当举证讲解其已穷尽里面救济措施况且无果，此时法令介入便取得了耿介性和必要性。

为充分尊重公司自治轨制，在发起涤除法定代表东说念主身份诉讼前，原告应当以其在公司的身份所享有的鼓动权利或权利为基础，穷尽公法令及公司规则规则的救济旅途。根据法定代表东说念主担任的董事长/履行董事、总司理的身份，依据公司规则赋予的权利履行鼓动会、董事会召集、有策划要领，即穷尽公司里面改组要领责罚的可能性。若当事东说念主为公司董事，可按照规联盟定提议召开董事会议筹商法定代表东说念主变更事宜；若无果，该董事可按规联盟定的召开鼓动会的条件提议召开鼓动会。若仅为公司总司理身份，至少应向公司及公司鼓动建议涤除事宜，且举证讲解其在合理期限内莫得得到回复或被拒却。

为讲解照旧穷尽公司里面自治道路，应当举证讲解履行了前述要领，且法定代表东说念主应明确向公司及鼓动作出不再担任法定代表东说念主及磋议职务的好奇默示，如书面发函、奉求讼师发函等，实践中亦常见采纳登报声明等面貌。不管采纳何种体式的左证，都应以左证步调、正当、灵验为原则。

三、可履行性分析

（一）未选出继任者时，诉讼能否被救援

法院判决中，释明风险并判决公司办理“变更登记”到“涤除登记”的递进包袱。

在前述分析的基础上，仍有东说念主建议如公司未作出灵验有策划进而产生新的法定代表东说念主，会导致判决书不具有可履行性。

根据《公司登记管制条例》第二十七条第一款第五项和《企业法东说念主法定代表东说念主登记管制规则》第七条第六项的规则，公司办理法定代表东说念主变更登记，需提交法定代表东说念主签署的变更登记央求书、依照《公法令》作出的变更有策划等。未选出继任者情况下，诉请强制变更登记的诉讼，率先面对能否被救援的辞别：

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有不雅点以为，即使诉请涤除法定代表东说念主身份属于东说念主民法院受理案件范围，但在公司未推荐产生新的法定代表东说念主，东说念主民法院亦弗成强制其推荐，故不具备办理变更登记的条件，法院不应当进行搅扰。

连年来，更多法院判决书以为，即便公司未选出新的继任者，一概由照旧要求退出的法定代表东说念主陆续承担变更“僵局”带来的不利效果存在不公，故而在一定条件下，也不错判决救援原告的诉讼请求。部分法院在处理该类案件时兼顾审执视角，沟通到与登记部门相接过程中存在的问题，并照旧积极尝试着相易当事东说念主由“变更登记”到“涤除登记”的递进包袱与风险。有判决在释明相应法律风险的情况下，判决就央求变更的要领给予公司一定的合理期间（一般为三旬日），落伍未办理变更法定代表东说念主登记手续的，则应于限期（一般为四十五日）内办理涤除法定代表东说念主登记事项，并承担公法令定代表东说念主登记事项被涤除后公司得意担的风险和不利效果。

（二）履行面对的客不雅贫瘠

进一步讲，涤除法定代表东说念主的奏效判决在企业信息公示登记中仍面对客不雅遏制。

就企业信息公示登记部门来讲，在公司莫得产生新的法定代表东说念主东说念主选之前，其确切无法对原法定代表东说念主进行删除处理，因为一家莫得法定代表东说念主的公司，较着违犯《中华东说念主民共和国商场主体登记管制条例》以及《中华东说念主民共和国商场主体登记管制条例实施服气》等行政律例和部门规章，商场监督管制部门行动行政机关必须照章行状，企业无法定代表东说念主较着并不合乎登记规则。

针对上述逆境，有讼师同仁命令，法定代表东说念主离职后变更登记逆境的破解，在履行层面仍有赖于“最妙手民法院与国度商场监督管制总局牵头，就法定代表东说念主登记事项不错被涤除终了一致”，并通过切实可行的措施，责罚法令权和行政权相接不够顺畅的问题，以切实小气当事东说念主正当权益，束缚优化营商环境。笔者深以为然。

即便如斯，法定代表东说念主身份涤除的诉讼案件仍有其现实好奇好奇。

在上述逆境责罚前，对于法定代表东说念主身份涤除的诉讼案件仍有其现实好奇好奇。即使无法办理登记，原告胜诉后，诚然无法在体式上赐与涤除登记公示，但不错凭借胜诉判决责罚一部分履行案件中，仅因登记公示产生权利外不雅的原因，便对公司“挂名法定代表东说念主”采纳限高措施，幸免给当事东说念主变成“不在其位却担其责”的法律风险。在个案除外，相应法令判决晓示的公示，也在极端进度上产生了涤除登记的公信效用。

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四、归来和建议

1、左证准备

在前述分析中，照旧粗浅论说为讲解诉的耿介性，原告应当讲解告状时照实无法掌控或影响公司的主见管制，无法垄断法定代表东说念主权利；照旧穷尽里面救济措施，不得不诉诸法令责罚。为进一步理顺磋议讼师实务中的左证准备使命，列举如下：

（ 1 ）公司登记基本信息；

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（ 2 ）公司规则；

（ 3 ）委任、选举磋议有策划；

（ 4 ）辞去法定代表东说念主身份磋议职务的左证，举例辞下野务的磋议文献及投递讲解、袪除（断绝）行状合同讲解书、社会保障转念讲解等；

（ 5 ）提议召开鼓动会、董事会（或要求袪除委用）再行选任法定代表东说念主的磋议文献及投递讲解；

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（ 6 ）他东说念主实验垄断法定代表东说念主权利的左证（如有）；

（ 7 ）权利东说念主实验权利已接管到损伤的左证（如有）。

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2、诉前要领

在发起涤除法定代表东说念主身份诉讼前，原告应当以其在公司的身份所享有的鼓动权利或权利为基础，穷尽公法令及公司规则规则的救济旅途。根据法定代表东说念主担任的董事长/履行董事、总司理的身份，依据公司规则赋予的权利履行鼓动会、董事会召集、有策划要领，即穷尽公司里面改组要领责罚的可能性。若当事东说念主为公司董事，可按照规联盟定提议召开董事会议筹商法定代表东说念主变更事宜；若无果，该董事可按规联盟定的召开鼓动会的条件提议召开鼓动会。若仅为公司总司理身份，至少应向公司及公司鼓动建议涤除事宜，且在合理期限内莫得得到回复或被拒却。

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3、诉讼主体

根据《中华东说念主民共和国公法令》第七条文定和《公司登记管制条例》第三十条文定，变更登记义务由公司承担，故列公司行动被告莫得争议。

公司鼓动原则上并不合公司登记承担包袱，但如若基于鼓动委用而担任法定代表东说念主及磋议职务的，鼓动仍有义务袪除委用，也应行动被告。也有东说念主以为鼓动对变更登记事项有协助义务，故从幸免遗漏案件必要当事东说念主导致胜诉后履行变更登记历程出现遏制的角度沟通，可同期诉请鼓动等列为被告或第三东说念主协助履行变更义务，对此应根据具体案件再行分析。

如公司已选举了新的法定代表东说念主，仅存在怠于登记的情形，不错沟通将新的法定代表东说念主列为第三东说念主。

4、案由选拔

根据诉请涤除法定代表东说念主身份案件法律晓示的检索，磋议案件聚合为“与公司联系的纠纷”中，具体案由为“请求变更公司登记纠纷”。

5、诉讼请求

根据对磋议案件判决书的分析，鸠合法院判决主文的表述，建议将诉讼请求表述为：请求判决 XX 公司至 XX 商场监督管制局央求变更法定代表东说念主、董事长（履行董事、总司理）登记，XX 赐与合营；如 XX 公司未予办理，则 XX 公司应至 XX 商场监督管制局办理涤除原告行动公法令定代表东说念主、董事长（履行董事、总司理）的登记事项，XX 赐与合营。

以上为本讼师根据代理磋议诉讼的实验使命拔擢，对诉请涤除法定代表东说念主身份的“请求变更公司登记纠纷”案件磋议讼师使命实务进行的梳理与归来，敬请诸君同仁月旦赐教。笔者也将对磋议业务陆续研究深入，进一步完善及进展。

【参考贵寓】

[ 1 ] 杨帆、任国松：《涤除法定代表东说念主登记案件的诉讼重点分析》

[ 2 ] 林慕娟、郭帅、王淑琦：《法定代表东说念主离职后变更登记逆境之破解》

[ 3 ] 陈克：《涤除法定代表东说念主登记的纠纷处理》

[ 4 ] 张宏博：《公法令定代表东说念主请求变更公法令定代表东说念主登记的认定》

[ 5 ] 柳洋：《法定代表东说念主退出公司的逆境与破解》

[ 6 ] 胡伯承：《工商登记涤除案件的责罚旅途》

[ 7 ] 冯梅、林盈曦：《“戴帽”易，“摘帽”难，法定代表东说念主如何成功“脱身”?》

[ 8 ] 张长越、沈智雯：《法定代表东说念主涤除登记诉讼的法律实务与举证重点》

[ 9 ] 张庚园、梁娇旸、王睿博：《论公法令定代表东说念主的单方卸任道路——以最妙手民法院法令裁判为视角》

作家简介：王婷讼师，康桥讼师事务所合资东说念主，山东省讼师协会第一届"省直优秀女讼师"，山东省后生讼师领军东说念主才，山东省讼师协会专科水平评定首批公法令标的专科讼师。执业领域为公司终年法律照拂人服务、公司非诉讼专项法律服务、商事经济诉讼案件代理。

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